De a poco voy pasando.
Alegato de Apertura, Dra. Susana Ruiz Cerruti, 29 Noviembre 2012.
Señor Presidente, señor Vicepresidente, miembros del Tribunal: he mencionado el honor que es para mí encontrarme una vez más frente a este Tribunal, en nombre de mi país, aunque lamentablemente esta vez lo estoy haciendo en el marco de un procedimiento con origen en medidas adoptadas por un país amigo, Ghana, contra un buque de guerra Argentino que tiene el mayor valor simbólico para todos los argentinos, la Fragata Fragata ARA Libertad.
Además, hacemos esto en un año que es particularmente simbólico para todos los que participan en las negociaciones en el marco de la Tercera Conferencia sobre el Derecho del Mar. En unos pocos días la convención celebrará su 30°aniversario, y es un honor también poder mencionar este evento aquí en el Tribunal de Hamburgo, en compañía de colegas, tanto de la entre la Corte como sus abogados, con quienes compartí tramos del largo y difícil camino que conduce a la adopción de dicho instrumento, cuya interpretación y aplicación son la razón de que estemos aquí hoy.
Sr. Presidente, no es necesario que refiera la gran importancia que este Tribunal representa para la Argentina. Consideramos que es uno de los pilares del derecho internacional contemporáneo, y es por eso que nuestro país es uno de los 34 Estados que han elegido al Tribunal como su primera opción para la solución de controversias en el sistema del Convenio. También es la razón por la que hemos apoyado a la Corte en todos los fueros internacionales pertinentes. Si hubiéramos tratado de adivinar cuál podría ser la primera diferencia que nos llevaría a comparecer ante esta Corte, nunca hubiera imaginado que sería una situación como la que nos preocupa que hoy en día, la defensa de las inmunidades que goza un buque de guerra y su derecho a navegar, Además, a la vista de las medidas adoptadas por un país amigo, cuyo verdadero interés en este caso sigue siendo un misterio para nosotros, incluso después de la presentación de la exposición escrita ayer por Ghana.
De hecho, hasta ayer Ghana no había tenido a bien responder incluso a una sola de las numerosas comunicaciones que las autoridades argentinas han enviado desde que esta crisis comenzó, el 2 de octubre. La Declaración Escrita a la que acabamos de referirnos tampoco aclara ninguno de los derechos de Ghana que reclama proteger en este caso.
Señor Presidente, quisiera muy brevemente explicar por qué la fragata Fragata ARA Libertad se encuentra en el puerto de Tema, el principal puerto de Ghana. Uno de los pilares fundamentales del a actual política exterior de Argentina consiste en profundizar cooperación Sur-Sur y entre las medidas clave para lograr ese objetivo es el desarrollo de vínculos políticos entre la Argentina y los países de África subsahariana, y es dentro de ese marco Argentina ha seguido una política bajo la cual Las medidas incluyen la promoción de programas de cooperación en los ámbitos en los que la Argentina puede hacer una contribución al desarrollo de otros países. Así, recientemente diplomáticos de Ghana estuvieron presentes en la primera reunión entre la República Argentina y los países de África subsahariana, que tuvo lugar en Buenos Aires 4-7 abril de 2011, sobre el tema de "Innovación y Desarrollo en Producción Agropecuaria".
En el contexto de estas medidas, que están lejos de ser las únicas que puedo mencionar, no es de extrañar que el puerto de Tema, fuese elegido como puerto de escala en el itinerario del 43° viaje de instrucción de los cadetes de la Armada Argentina a bordo del buque de guerra Fragata ARA Libertad. La fragata Fragata ARA Libertad es conocido por todos los argentinos como nuestra "embajadora" en los mares del mundo. Este título, que tiene la función puramente formal, fue conferida por decreto presidencial. Muchos países tienen un velero como nave de entrenamiento emblemática de su flota nacional, y todos estos países entienden que la elección del país como un puerto de escala para los viajes de instrucción para oficiales jóvenes claramente Indica la intención de amistad expresionismo y el deseo de profundizar las relaciones entre los países.
A lo largo de su historia, y de hecho, desde 1873, la Armada Argentina ha tenido siempre buques escuela que sirven para formar a sus futuros oficiales. Actualmente es la fragata Fragata ARA Libertad, una obra de arte diseñada y construida en la Argentina, que cumple esta función y lo ha hecho desde 1963, año en el que comenzó su vida como una buque de instrucción. Considerado como uno de los barcos de vela más grandes más magníficos, Fragata ARA Libertad realiza un viaje alrededor del mundo cada año para entrenar a cadetes de la Armada Nacional. En junio pasado dejó Buenos Aires para una visita de 13 diferentes países, y el viaje que terminó el 2 de octubre en el puerto de Tema, en Ghana, de la manera más abrupta e inesperada. Incluso me atrevería a usar la palabra "brutal".
Señor Presidente, los buques de guerra se definen en la parte II de la Convención sobre el Derecho del Mar en el artículo 29. Este artículo toma casi palabra por palabra la definición dada por el artículo 8, párrafo 2 de la Convención de 1958 sobre la alta mar. De acuerdo con este artículo, "buque de guerra" significa "todo buque perteneciente a las fuerzas armadas de un Estado, que tenga signos exteriores distintivos de los buques de guerra de su nacionalidad, bajo el mando de un oficial debidamente designado por el gobierno del Estado y cuyo nombre aparece en el correspondiente escalafón de oficiales o su equivalente, y cuya dotación que se encuentra bajo disciplina de las fuerzas armadas regulares”. Queda claro en el extracto que un buque de guerra se define por signos exteriores según lo definido por el Estado al que pertenece, el mando militar y disciplina de fuerzas armadas.
Observamos que la definición no incluye la presencia o ausencia de armas de cualquier tipo que normalmente se encuentran a bordo de un buque de guerra. La Libertad ARA es un buque de instrucción. Su tripulación se compone, en su mayor parte, de personal militar naval en formación. Los oficiales y otros miembros de la tripulación son todos los militares de la Armada Argentina bajo la disciplina de las fuerzas armadas. El comandante de la nave es un oficial de la Armada Argentina y el buque lleva los signos exteriores establecidos por Argentina para sus buques de guerra; "ARA" significa "Armada de la República Argentina". En otras palabras, el Fragata ARA Libertad es sin duda un buque de guerra al que la Convención le asigna derechos y especifica las inmunidades de las que goza, ya que tiene una misión de servicio público y representa la soberanía de un Estado.
Ghana recibió el Fragata ARA Libertad en el puerto de Tema, como un buque de guerra, como lo demuestra la correspondencia diplomática intercambiada entre las dos partes antes de su visita. El estado de Fragata ARA Libertad como un buque de guerra no es un asunto de controversia entre las partes, como tampoco lo es la existencia de un acuerdo entre las dos Partes en virtud del cual la fragata llegaría al puerto de Tema el 1 de octubre y partiría 4 de Octubre, dejando aguas jurisdiccionales de Ghana el 5 de octubre. Estas tres fechas están bien establecidas en la correspondencia diplomática intercambiada.
Señor Presidente, hace casi dos meses, y, más precisamente, desde el 2 de octubre, cuando el Juzgado de lo Comercial de primera instancia en Ghana decidió apoderarse de uno de nuestros buques de guerra, Argentina ha estado preguntando, sin recibir una respuesta, qué le dio a Ghana el Derecho a embarcarse en tal aventura. Hasta este momento en que estoy hablando, no se ha dado una explicación plausible en cuanto a las motivaciones que subyacen a Ghana para tal conducta. Dada la calidad de las relaciones bilaterales entre Argentina y Ghana y las condiciones en que se acordó la visita de la Libertad ARA al puerto de Tema, las razones para el silencio y la falta de acción por parte de las autoridades de Ghana en vista de todas nuestras notas y todas las oberturas que hemos hecho desde el comienzo de esta crisis siguen siendo un misterio.
Sólo una vez ha expresado una autoridad Ghanesa cualquier preocupación por el respeto del derecho internacional, y esto fue hecho por mi colega, que está aquí, el Asesor Legal del Ministerio de Relaciones Exteriores de Ghana e Integración Regional, el Sr. Appreku Ebenezer, quien con toda razón sostuvo ante el tribunal de primera instancia de su país de que éste es totalmente carente de jurisdicción, tanto en lo referente a Argentina como Estado y en relación con Fragata ARA Libertad, debido a su inmunidad como un buque de guerra.
Permítame, señor Presidente, citar textualmente lo que el señor Appreku dijo ante el Tribunal Ghanés aloncluir su declaración:
"Es un deber del tribunal, en conformidad con los principios establecidos, liberar el buque y no continuar el curso actual de procedimientos. "
Después de escuchar la declaración hecha por el asesor jurídico en nombre de su gobierno con respecto a la incautación ilegal de nuestra fragata, tenemos algunas dificultades para entender por qué Ghana, un país que tiene relaciones amistosas con la Argentina no puede, en el plazo de sesenta días, a pesar de los enormes e intensos esfuerzos diplomáticos y políticos realizados por la Argentina, remediar una violación manifiesta de sus obligaciones internacionales.
Las nueve páginas que Ghana nos envió ayer mismo han resultado insuficientes para esclarecer los intereses y motivaciones de Ghana en esta crisis.
Señor Presidente, los hechos que llevan a Argentina a solicitar una medida provisional ante este Tribunal se describen en los párrafos 3 a 18 de la solicitud de la prescripción de medidas provisionales por la Argentina.
Es realmente preocupante, desde el punto de vista jurídico, tener que preguntar: ¿qué es este comportamiento , después de acordar y autorizar una visita oficial de un buque de guerra argentino con todo el protocolo y solemnidad que es habitual en este tipo de ocasiones, en particular una recepción oficial asistieron las autoridades civiles y militares del país y miembros del cuerpo diplomático, cuando un tribunal de primera instancia, que, por cierto, no hace el esfuerzo de citar e interpretar correctamente los textos en los que basa su decisión, somete a este barco, un día después de su llegada, a un embargo en violación de todas sus inmunidades?. Por desgracia, ningún país está completamente libre del riesgo de este tipo de decisión adoptada por un miembro aislado de su sistema judicial. Por otra parte, lo que es grave, es que dos meses después de que comenzó esta crisis el Gobierno de Ghana aún no ha encontrado una manera de volver al camino de la legalidad internacional y el respeto de sus pares, ni ha adoptado medidas para evitar que el conflicto escale cada vez más.
El artículo 300 de la Convención, que regula este tipo de situaciones, nos recuerda las obligaciones que incumben a las Partes en virtud del derecho internacional, y no sólo el Derecho del Mar, cuando, bajo el título «Buena fe y abuso de derecho», dice que "Los Estados Partes cumplirán de buena fe las obligaciones asumidas en virtud del presente Convención y ejercerán los derechos, competencias y libertades reconocidos en la presente Convenio de manera que no constituya un abuso de derecho”.
Ghana debe tener todos los recursos necesarios y mecanismos internos para remediar los efectos de una decisión judicial que está en violación de la ley internacional aplicable y que, además, ha llevado a una situación de crisis. Este es un requisito del derecho internacional general, como se desprende de la Convención de las Naciones Unidas 2004 sobre Inmunidades Jurisdiccionales de los Estados y de sus bienes. El hecho de que Ghana afirma que el fondo buitre eligió la fragata como "disponible para ser objeto de procedimientos de ejecución " no disminuye o elimina su responsabilidad internacional en el asunto en cuestión.
Sr. Presidente, el Tribunal podría preguntarse por qué en varios puntos de mi exposición me referí a la situación creada por el embargo como una "crisis". La razón es muy simple: desde el primer día hasta hoy, mi gobierno se ha visto obligado a tomar medidas de gestión de crisis en relación con la Fragata ARA Libertad. En efecto, la sucesión de acontecimientos que han tenido que enfrentar no puede ser descrita en otros términos.
Tuvimos que evacuar a 281 personas, es decir, la mayoría de la tripulación, tanto cadetes argentinos y muchos de los terceros Estados que habían sido invitados a participar en este viaje de instrucción, debido a los riesgos para su seguridad y la falta de los recursos necesarios para vivir decentemente a bordo de Fragata ARA Libertad, como resultado del embargo y otras medidas adoptadas por las autoridades portuarias de Ghana. Hemos tenido que revisar el plan de capacitación para nuestros cadetes de la Armada Argentina.
Nosotros hemos tenido que tratar de minimizar las consecuencias negativas que la interrupción del viaje de instrucción de la Fragata ARA Libertad causó a los cadetes extranjeros que estaban participando en el viaje.
Hemos tenido que resistir todos los intentos imaginables decididos en un tribunal de Ghana para incautar documentos del buque y su pañol de señales por la humillación que tal medida supondría para el buque y para la Argentina.
La tripulación a bordo ha tenido que sufrir la precaria situación causada por la autoridad portuaria cuando por largos períodos cortan el suministro de agua y energía al buque, colocando a la tripulación en una situación que sólo puede ser descrita como extrema.
Hemos tenido que resistir los intentos de abordar nuestro buque de guerra por la fuerza, como resultado de una iniciativa irresponsable en nombre de las autoridades portuarias.
Precisamente ayer, en su declaración escrita, Ghana reconoció que había utilizado la fuerza contra un buque de guerra, aunque trató de minimizar ese hecho cuando se refiere a ello como "evitando el uso excesivo de fuerza”.
Diariamente tuvimos que apoyar a los 45 miembros de la tripulación que permanecen a bordo de la Fragata ARA Libertad, que han sido sometidos diariamente a un trato abusivo en los últimos sesenta días. La situación se ha vuelto especialmente grave desde el intento de abordar por la fuerza y mover el buque. Desde ese momento la tripulación reducida a bordo del barco está prácticamente viviendo en un estado de detención, bajo la amenaza permanente de un nuevo intento de abordaje.
Una de las expresiones más recientes de este acoso intolerable contra un buque de guerra que goza de inmunidades soberanas fue el procedimiento por "desacato al tribunal", que acaba de ser iniciado en contra de su capitán en los tribunales de Ghana, un asunto sobre el que proporcionamos documentación actualizada al Tribunal hace dos días.
Nosotros no hemos recibido ninguna información de que esta acción sin sentido haya sido rechazada in limine litis por los tribunales de Ghana o por las autoridades gubernamentales de Ghana.
Como notarán, esta acusación de desacato al tribunal es una nueva amenaza de un agravamiento de la violación de las inmunidades de los buques de guerra, que de manera clara y necesaria alcanza al comandante de la nave y su tripulación.
En definitiva, señor Presidente, señores miembros del Tribunal, estos son sólo algunos de los hechos que nos han llevado a considerar la situación provocada por la conducta de Ghana como una “seria crisis ", que dura ya más de sesenta días.
A este respecto, Sr. Presidente, el Gobierno argentino valora muy positivamente su decisión instando a ambas Partes, de conformidad con el artículo 90 (4) del Reglamento del Tribunal, a actuar de manera tal de no agravar el conflicto para que cualquier orden que el Tribunal pueda formular sobre la solicitud de una medida provisional pueda tener sus efectos correspondientes.
Sr. Presidente, la Argentina ha hecho todo lo que esté a su alcance para tratar de resolver este conflicto por medios pacíficos antes de llevarlo ante este organismo internacional. Una misión de alto nivel de funcionarios argentinos se reunió con diversas autoridades de Ghana durante varios días. Hemos hecho todo lo posible para resolver esta grave situación pacíficamente, que incluye numerosas peticiones presentadas ante el tribunal en cuestión, mientras que en cada ocasión negar la jurisdicción de ese tribunal con respecto a la Argentina y su buque de guerra. Nosotros hemos informado al tribunal de la gravedad de la situación que ha causado por este embargo absurdo contra la Fragata ARA Libertad.
Hemos tomado todas las medidas a pesar de que Argentina no hizo y no tiene ninguna obligación de comparecer ante los tribunales locales, y mucho menos agotado los recursos internos.
Para terminar, señor Presidente, me gustaría detenerme un momento sobre la naturaleza y función de las inmunidades de los Estados y de sus bienes en el derecho internacional. Es evidente que mientras más estrechamente una actividad está ligada a una función inherente de un Estado, mayor es el grado de protección específica que el derecho internacional otorga a la propiedad asignada para el ejercicio de esa actividad.
Es difícil concebir que un Estado puede ser privado de cualquier capacidad de mantener las relaciones con otros Estados o ser privado de la posibilidad de defenderse. En esa base, está claro que la propiedad asignada a la acción diplomática y militar a la actividad goza de extremar el rigor y la protección específica, como se ha reconocido varias veces por varias cortes y tribunales de todo el mundo. Argentina espera ver que esa protección estricta y específica sea plenamente respetada en cuanto a su buque de guerra.
Hoy estamos p principalmente preocupados por las inmunidades de los buques de guerra previstas en la convención. Esperamos ver una aplicación del espíritu que, hace treinta años, inspiró el primer párrafo del preámbulo de la Convención al declarar, y cito: "Movido por el deseo de resolver, en un espíritu de comprensión mutua y cooperación, todas las cuestiones relativas al derecho del mar y conscientes de la importancia histórica de esta Convención como contribución importante al mantenimiento de la paz, la justicia y el progreso para todos los pueblos del mundo”.
Gracias, señores miembros del Tribunal, por su atención. Lo invito Sr. Presidente, a ceder la palabra al Profesor Gerhard Hafner.
Saludos,
Diazpez.-